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拆除违章建筑时拆掉合法建筑怎么办?—吴少博律师

发表时间:2016-11-04 09:49:22 点击:2314 回复:0

吴少博律师

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#违章建筑#

作为拆迁律师,在当前政府“以拆违促拆迁”这一“曲线救国”的政策导向下,我们接触到的违建案件非常多,几乎七成的企业拆迁都会遇到这一问题。一来,的确存在某些企业在创办与经营过程中操作不规范,不去履行必要的手续;二来,也存在政府“为赋新词强说愁”,为节省拆迁成本,从鸡蛋里挑出了企业违规的骨头;更有甚者,因当前城市建设如火如荼,征收拆迁堪称遍地开花,拥有长远眼光的政府,为了日后征收拆迁工作能够顺利进行,干脆在建筑审批的时候,故意不履行某些手续。这样,建筑出生就带着“原罪”,导致征收拆迁时被认定为违章建筑,从而免费消失。这种钓鱼执法式的拆违模式并不是小人度君子,它真真切切存在于现实当中。这种现象应当引起我们的重视,并加以探讨。

以上种种原因,导致应对违建成为拆迁律师一个十分重要的工作内容。围绕着建筑是否为违章建筑,即使是违章建筑是否必须进行拆除,拆除违章建筑的程序是否符合法律规定,拆迁律师会据理力争,最大限度地维护被拆迁人的合法利益。

违建维权在现实中的情况又是复杂多样的,有些时候,我们仅仅关注违章建筑本身并不够,比如,当政府拆违的时候,将合法建筑一并拆除,这时我们就必须转换维权思路。

拆违拆掉合法建筑,听起来有些荒唐可笑,但在征收拆迁过程中却时有发生。更可笑的是,事后政府给出的种种理由。

常见的解释有以下几种。误拆。这是最简单粗暴的理由了。政府在拆除违建的时候,“不小心”把合法建筑也给拆除了。这里之所以加上引号是因为,有时候“不小心”并不是真的不小心,而是有意为之。对于合法建筑来说,政府是不可以强制拆除的。但是,若企业主与政府达不成征收拆迁补偿协议,合法建筑一直杵在那里的话,又会影响征收拆迁的进程。为了不耗费人力、物力与时间与被拆迁人纠缠,政府在拆违的时候,干脆“一不小心”,挖掘机一抖,就将附近的合法建筑顺便一起带走了。至于与违章建筑隔着好几个街区的合法建筑也被误拆,只能理解为挖掘机没刹住车了。当然,走错了,迷路了也是拿得出手的理由。遇到这种情况,事实清楚,证据确凿,也没有什么好说的,肯定是政府不对,政府也承认,直接双方协商赔偿或者申请行政复议、提起行政诉讼即可。

还有一个常见的理由,即拆除违章建筑后,合法建筑有安全隐患,为消除安全隐患,遂将合法建筑拆除。安徽省六安市东市街的代女士,拥有700多平方米的厂房面积,其中,200多平方米被认定为违法建筑。但政府在组织强制拆除违法建筑的同时,竟然将她家近500平方米的合法建筑一并拆除了。这使得代女士遭受了包括商业欠条等贵重物品在内500万元左右的损失。官方对此的回应是:觉得代女士的合法建筑有安全隐患,为了消除安全隐患就拆除了她的合法建筑。误拆的话,只能说明政府比较笨;为消除安全隐患而拆除合法建筑,则政府不仅笨,而且法盲、无耻。翻遍征收拆迁相关法律法规,找不到任何一条规定,说为了消除安全隐患可以强拆合法建筑。拆除违建尚且需要履行严格的法律程序,拆除合法建筑怎么可能就一句“消除安全隐患”就证成其合法、合理。找不到法律规定另说,这也明显不合常理。厂房属于代女士的私有财产,政府怎么可以擅自干涉他人的私有财产?公民的私人财产,宪法都赋予了其崇高的法律地位,公权力机关未经严格的法定程序不能加以侵犯。正因如此,即使是违章建筑,其拆除下来的建筑物料,即使不再有市场价值,也应当归还给违建的主人。因此,“消除安全隐患”这一看似冠冕堂皇的理由,并不能免除政府的赔偿责任。值得注意的是,若正是政府拆违的行为导致合法房屋产生安全隐患的,政府应当承担赔偿责任。

行政诉讼案件与民事、刑事案件最大的不同在于,行政诉讼实行举证责任倒置,即由政府举证证明自己行为的合法性。这是由政府与行政相对人之间悬殊的力量对比所决定的,是法律制度立足于现状作出的妥当安排。具体到本文所说的情况,行政机关必须举证证明自己拆除合法建筑符合法律规定,否则,就要承担法律上的不利后果,而公民只需初步证明自己的合法建筑被政府强拆的事实即可。

我们来看一个真实案例就可以对上述举证责任倒置的内涵有直观的了解。原告廖某的房屋位于江西省赣州市龙南县某处,2011年被告龙南县政府批复同意建设县第一人民医院,廖某的房屋被纳入拆迁范围。2013227日,龙南县国土及规划部门将廖某的部分房屋认定为违章建筑。同年3月,龙南县政府组织相关部门对廖某的违建房屋实施强制拆除,同时对拆迁范围内的合法房屋也进行了部分拆除,导致该房屋丧失正常使用功能。廖某不服,遂于20137月向法院提起行政诉讼,请求法院确认龙南县政府拆除其房屋的行政行为违法。安远县法院受理案件后,于法定期限内向龙南县政府送达了起诉状副本和举证通知书,但该府在法定期限内只向法院提供了对廖某违建房屋进行行政处罚的相关证据,没有提供强制拆除其合法房屋行政行为的证据和依据。

安远县法院认为,根据《行政诉讼法》第三十二条、第四十三条及《最高人民法院关于执行〈行政诉讼法〉若干问题的解释》第二十六条之规定,被告对作出的具体行政行为负有举证责任,应当在收到起诉状副本之日起10日内提供作出具体行政行为时的证据,未提供的,应当认定该具体行政行为没有证据。本案被告龙南县政府在收到起诉状副本和举证通知书后,始终没有提交强制拆除房屋行为的证据,应认定被告强制拆除原告房屋的行政行为没有证据,不具有合法性。据此,依照《最高人民法院关于执行〈行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十七条第二款第(二)项之规定,确认龙南县政府拆除廖明耀房屋的行政行为违法。

拆违的同时拆除合法建筑,如论如何,政府都不可能提出令人信服的依据,其必然会受到举证责任的规制,承担败诉的后果。

对于公民来说,我们需要搜集两类证据。第一类就是证明政府拆除了合法房屋的证据;第二类则是证明房屋合法的证据。只要这两类证据齐全,我们就可以像廖某一样在法律上讨回公道。

发表时间:2016-11-04 09:49:22

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